浅谈刑事被害人的陈述

杨亚新

　　一、刑事被害人陈述的概念
　　刑事被害人陈述是刑事诉讼证据的种类之一，它是指刑事被害人就自己所感知、理解和记忆的、遭受犯罪行为直接侵害的事实和有关犯罪分子的情况，向公安司法机关所作的陈述。需要强调的是，这里的被害人陈述不仅包括公诉案件中被害人的陈述，而且也包括自诉案件中自诉人的陈述和刑事附带民事诉讼案件中原告人的陈述。对于被害人陈述的概念，可从以下几个方面理解：
　　1．被害人陈述的主体是受犯罪行为直接侵害的人。这里的犯罪行为的直接受害者，既包括经济上或物质上遭受损失的人，也包括精神上或名誉上遭受损失的人，还包括身体上、生命上遭受侵害的人。但是，必须注意的是，受犯罪行为间接侵害而不是直接侵害的人，不属于刑事被害人的范围，因此，其所作的陈述也就不能归入被害人陈述的范围。例如，妻子因丈夫被杀害而导致精神崩溃；父母因子女被害而无人赡养等。在这里，“妻子”、“父母”就不属于刑事被害人。属于刑事被害人的是“丈夫”、“子女”。因此，被害人产生的前提条件是有犯罪行为发生并且给某人造成了直接的危害后果。没有被害人，就没有被害人陈述。只有遭受犯罪行为直接侵害的人所作的陈述才是被害人陈述。另外，被害人既可以是自然人，也可以是法人或非法人单位。当法人或非法人单位遭受犯罪行为直接侵害时，可以通过其法定代表人或诉讼代理人，就本单位被犯罪侵害的事实和案件情况向公安司法机关作陈述，这些陈述也是被害人陈述，也是刑事诉讼证据。
　　2．被害人陈述作为证据仅指被害人向公安司法机关所作的陈述，而不包括向其他机关和个人所作的陈述。犯罪行为发生后，被害人可能会将其被侵害的事实和情况告诉其亲友、同事或单位及单位领导，但这些陈述由于不是向公安司法机关作出的，所以不是这里所说的“被害人陈述”，不能作为证据使用。只有被害人将其被侵害的事实和情况告诉公安司法机关，其陈述才具有证据价值。另外，上述其他机关和个人因被害人向其陈述被害情况而感知案件事实，所以有义务作为证人向公安司法机关提供证言。
　　3．被害人陈述的内容仅包括被害人就其被犯罪侵害的事实和情况所作的陈述。被害人在向公安司法机关作陈述的过程中，既可能陈述其被侵害的事实，也可能对案件处理提出意见和要求，还可能对案情适用法律等作出分析评断，等等。但是，在被害人的五花八门的陈述内容中，能够作为诉讼证据使用的，只能是被害人提供的对查清案件事实有法律意义的有关其遭受犯罪侵害的事实和情况。而被害人陈述的其他内容，只对公安司法机关处理案件具有参考意义。
　　英美法系与大陆法系各国以及日本和我国的港澳台地区均把被害人陈述视为证人证言。这种做法主要是由于被害人陈述和证人证言在证据的证明作用、收集途径、方法等方面有相似之处，但事实上，两者是有区别的。并且我国刑事诉讼法也明确将被害人陈述和证人证言并列为两种独立的诉讼证据。具体来说，两者的主要区别有：
　　1)与案件利害关系不同。被害人遭受犯罪行为直接侵害，故与案件有着切身的利害关系；而证人与案件处理结果并无直接利害关系。
　　2)心理基础不同。被害人因受犯罪行为的直接侵害，心理上对犯罪分子非常痛恨，一般希望司法机关能严惩犯罪分子，所以被害人一般都能积极提供自己所感知的犯罪事实和情况，而且往往比较详尽；而证人为案外人，与案件没有利害关系，所以，心理上比较平静，对惩罚犯罪分子的愿望也不如被害人强烈，往往不愿作证，造成证人作证难的问题。
　　3)作假证的法律后果不同。被害人如果捏造事实陷害他人，意图使他人受到刑事处罚，情节严重的，应承担诬告陷害罪的刑事责任；而证人在刑事诉讼中故意作虚假证明，意图陷害他人或隐匿罪证的，则承担伪证罪的刑事责任。
　　二、刑事被害人陈述的特点
　　被害人陈述作为一种法定的证据种类，除具有当事人陈述的共同特征外，还具有其自身的特点，主要包括以下几个方面：
　　1．陈述主体的不可替代性。被害人陈述的证据来源主体只能是遭受犯罪行为直接侵害的人，即只有被害人本人可以提供这种表现形式的证据，其他任何人包括间接受犯罪行为侵害者都不能替代被害人而成为这种证据的来源主体。被害人陈述的这个特征使之与书证、物证、视听资料等证据种类区别开来。并且被害人陈述只能是被害人就自己被特定犯罪所侵害的事实陈述，如果被害人对与本案无关的犯罪行为进行揭发、检举，就只能是证人证言，而不是这里的被害人陈述。
　　2．陈述指向主体的排他性。被害人只有向公安司法机关就有关犯罪事实和情况作出的陈述，才能作为刑事诉讼证据使用。被害人陈述其侵害的事实的行为只有在诉讼程序中向作为诉讼主体的公安司法机关为之，才具有法律效力。如果被害人是向没有特定的诉讼主体身份的其他机关和个人(即除公安司法机关以外的机关和个人)陈述，则是一种诉讼外的行为，并不发生法律效力，被害人因此所作的陈述也不具有证据价值。
　　3．陈述内容的特定性。作为被害人陈述这种证据种类的特定内容的仅仅是遭受犯罪行为直接侵害的人就有关犯罪的事实和情况所作的陈述。被害人的其他陈述内容，如提出惩罚犯罪的要求、对案件的分析判断、对适用法律的意见等，都不能作为认定案件事实的证据而仅仅对公安司法机关具有一定的参考价值而已。
　　4．证明的直接性。被害人因遭受犯罪分子的直接侵害，对受害情况和犯罪分子的个人情况一般能作比较真实、详细的陈述。尤其是与犯罪分子有过直接接触的被害人，能较详细地描述犯罪分子的个人特征，如身高、身材、年龄、口音、衣着打扮、行走姿势等。有的被害人会给犯罪分子的身体造成损伤，如咬破他的手指，抓伤面孔等。有的被害人能直接指认犯罪分子。被害人的这些陈述具有最直接的证明犯罪的作用，为其他证据所无法比拟。


北安法院 杨亚新
“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”的分析与解读

阚凤军


　　为了准确适用法律，规范、便民、高效地开展外资审批和登记管理工作，促进外商投资企业健康发展，提高我国利用外资的质量和水平，2006年4月24日，国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局联合颁布“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”（一下简称“意见”）。该意见根据公司法及公司登记管理条例的有关规定，就外商投资公司的审批登记等问题进行全面的梳理，现结合本人业务操作上的体会及就意见的理解，就意见的重要内容进行初步分析与解读，供感兴趣人士参考。
　　1.意见适用基本原则
1.1.外商投资的公司的登记管理适用《公司法》和《公司登记管理条例》；
1.2.有关外商投资企业的法律另有规定的，适用其规定；
1.3.《公司法》、《公司登记管理条例》、有关外商投资企业的法律没有规定的，适用有关外商投资企业的行政法规、国务院决定和国家有关外商投资的其他规定。
　　2.外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。
解析：上述中方合资主体中仍然没有将中国自然人，也就说中国自然人仍然不能与境外的主体进行合资。目前，上海浦东地区已允许中国自然人可以同境外投资者共同成立合资公司。上述出资主体资格的限制似乎不合理，也没有实际意义，境内自然人完成可以通过成立或控制某公司的形式，再通过该公司进行投资。
　　3.中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司的权力机构，其组织机构由公司根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《公司法》通过公司章程规定。
外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。
解析：根据意见的规定，董事会仍然是中外合资、中外合作的有限责任公司的权利机构，也就是该类公司没有股东会这一权力架构。而外商合资、外商独资及外商投资的股份公司必须设置股东会、董事会、监事会等，按照公司法三会架构进行规范运作。
　　4.外商投资的公司设立登记的申请期限应当符合《公司登记管理条例》规定。但是，以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，应当按照《中外合作经营企业法》和《外资企业法》的规定，自收到批准文件之日起30日内向公司登记机关申请设立登记。逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。
解析：本条需要关注的是公司及时办理登机手续，否则，需要审批机关重新确认原批准文件的效力或另行报批。众所周知，某些项目操作的节奏感很强，如果因此环节导致延误，可能不利于实现合资各方的投资目的。
　　5.外商投资的公司设立以后，可以依法开展境内投资。公司登记机关不再出具相应的境内投资资格证明。
解析：外商投资公司设立后即可以开展境内投资，这表明本条已实际修改外商投资企业境内再投资的限制，即需要缴足注册资本、开始盈利等。从而有利于外国投资者通过外商投资企业开展资本运作项目。
　　6.外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。
中外合资的有限责任公司的股东以《中外合资经营企业法》规定的实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地使用权除外）出资的，其价格可以由合营各方评议商定。
解析：本条关于外商投资公司股东出资评估问题，一般情况下，股东出资应当通过依法设立的评估机构评估作价，但中外合资的有限责任公司股东以有关实物、工业产权等非货币资产出资，可以不进行评估，而由出资双方议定。这一点可能会为某些股东之间通过私下商定出资比例等提供法律依据。
　　7.外商投资的公司增加注册资本，有限责任公司（含一人有限公司）和以发起方式设立的股份有限公司的股东应当在公司申请注册资本变更登记时缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。
解析：实践业务中，有人提出在外商投资企业股东完成出资前能否进行增资的问题，根据公司法及上述条文的理解，只要股东按期完成各旗出资，则可以进行增资。
　　8.外国投资者（授权人）变更境内法律文件送达接受人（被授权人）的，应当签署新的《法律文件送达授权委托书》，并及时向公司登记机关备案。被委托人名称、地址等事项发生变更的，也应当及时向公司登记机关备案。公司登记机关应当在公司登记档案中记载。
外国投资者没有办理上述备案的，公司登记机关将境内法律文件送达公司登记机关记载的被授权人，视为向外国投资者送达。
解析：外国投资者指定境内法律文件送达接受人具有重要的法律意义，包括未来的诉讼送达等。如果外国投资者没有及时将变更送达人的情况报工商局备案，则只要相关文件按按照原被授权人的地址送达即完成中国之送达条件。另外，如果被授权人发生变化或无法接受送达的，又应如何处理？法律上并没有明确界定。
　　9.外商投资的公司解散事由出现以后，公司未在《公司法》规定的期限内成立清算组进行清算，债权人也不向人民法院申请指定清算组进行清算的，外商投资的公司的权力机构、股东、债权人可以根据《外商投资企业清算办法》的规定向审批机关申请进行特别清算。海关监管货物应当先办结海关手续，并补交相应税款。
解析：本条需要注意的是《外商投资企业清算办法》于2008年被废止，外商投资的公司解散事宜按照公司法的有关规定，与内资企业相同的方式处理。
　　10.公司登记机关不再办理外商投资的公司办事机构的登记。原已登记的办事机构，不再办理变更或者延期手续。期限届满以后，应当办理注销登记或根据需要申请设立分公司。外商投资的公司的分公司可以从事公司经营范围内的联络、咨询等业务。
解析：本条终止外商投资公司办事机构的登记，并明确该类机构在期限届满届满后应该注销或转为申请设立分公司。



阚凤军 020-28337942/13924073030 广州安华理达律师事务所