本案应如何定性

（王志敏，河北建筑科技学院，河北邯郸，056038）


案情简介：王某等人受骗加入张某以网络营销为名组织的传销网络，除上线费2500元外，还交纳了培训费、生活费等大量费用。王某等人发现上当受骗后，即向张某索回财产，遭到拒绝后，扇了张某两耳光，张某交出存有刚骗来的上线费的龙卡一张及密码，王某等人取走卡上部分钱后,均分。
第一种观点认为王某等人行为构成抢劫罪，并依刑法第263条第一款、第四款加重处罚。
第二种观点认为王某等人是传销的受害者，张某非法占有了他们的财产在先，应从涉案数额中扣除王某等人交纳的上线费，余额应做为抢劫数额予以认定。
第三种观点认为王某等人行为不构成犯罪。笔者同意第三种观点，现对理由予以阐述：
一、任何一种犯罪都由四个构成要件组成，抢劫罪也不例外。王某等人的行为在客体、主观方面都不符合抢劫罪的构成要件。首先，抢劫罪侵犯的客体是复杂客体，即主要侵犯公私财产的所有权同时又侵犯了被害人的人身权利，以侵害公私财产的所有权为主，如果不存在侵害公私财产的所有权的情况，就不构成此罪。与此同时，我们还必须强调虽然法律未明确这里的公私财产所有权是否仅指合法取得并拥有的公私财产所有权，但根据刑法的立法目的和任务，我们可以推断出只有合法的公私财产所有权才受法律的保护。本案中张某龙卡上的钱是其以网络营销名义从他人手中诈骗而来，从财产取得制度上讲，这笔钱因取得行为违法而不能取得所有权，受害人完全有权予以追回，并可以要求张某承担相应责任。很显然，张某对该财产的占有不应受法律保护，不能成为抢劫罪的客体。龙卡是行为的对象，而不是行为的客体，仅因为拿龙卡的行为发生，不考虑财产合法性，就认为构成抢劫是形而上学的。照这种逻辑推断下去，盗窃、受贿来的钱财受法律保护，追赃将成为不可能。因此，由于张某的财产不属于其合法财产，不拥有财产权，不能成为抢劫罪的客体。其次，从主观意图上看，抢劫罪在主观上要求行为人具有非法占有他人财产的目的，这是区分罪与非罪的重要界限，若行为人不具有非法占有的目的，而是追回本属于自己的却因种种原因被他人非法占有的财物的行为，不应认定为此罪。王某等人受张某的蒙蔽被其诈走大笔钱财，从张某处追回的钱财远不足以弥补其所受损失。在这种情况下，反被以抢劫罪论处，于情、于理、于法都是说不过去的。犯罪的四个构成要件是构成犯罪的必要条件，缺一不可，在犯罪客体、主观方面都不具备的情况下，不能认定构成抢劫罪。
二、从犯罪的一般构成要件来看，犯罪应具有一定程度的社会危害性，没有社会危害性的如正当防卫、紧急避险，就不构成犯罪；有社会危害性但未达到限度的可以由其他社会调整手段处理。王某等人的行为从手段、方法的使用上看，并未超过必要限度。根据国务院《关于禁止传销经营活动的通知》（国发[1998]10号）第二条的规定，传销被禁止后“传销债务债权由当事人自行清理”。司法实践中，法院对此类案件不予受理。在这种情况下，指望以传销为名诈骗钱财的经营者自行返还所骗钱财是希望渺茫的，如果再不允许受害者采取一定限度的暴力索回被骗钱财，法律的公平、正义何存？从张某非法钱财受损和王某等人所将要受到的抢劫罪处罚的社会效果来看，张某是利用传销进行价格欺诈、骗取钱财、推销假冒恶劣产品，严重损害消费者利益的人，有关证据显示，被其诈骗的有上百人，行为极端恶劣，社会危害极大，而在其被王某等人索回被骗钱财后，张某的行为有所收敛。反观王某等人是传销的受害者，但受环境限制又无法通过正当途径索回被骗钱财，迫不得已的情况下才出此下策，是值得同情的一方，不但没有社会危害性，而且对非法传销活动有一定打击作用。比较张某与王某等人的利益，谁的利益更应得到法律的尊重与维护？比较张某与王某等人的行为，谁的社会危害性更大，谁更应受到法律的追究与惩罚？如果不从事实与法律规定出发，而硬要对王某等人处以重罚，不但不能体现法律的神圣与尊严，反而会因在事实上构成了对张某等类人的姑息和纵容，使法律的形象受损，使法律的权威性降低。
综上所述，笔者认为判定行为罪与非罪，应从行为的各个方面综合考虑，不能以偏概全，特别是要考虑到判案的社会效果，正确运用法律给予的自由裁量权。社会是有其价值标准与目标的，每一个法律工作者都应以促进社会公平、正义为己任。

江苏省南通市人民政府


市政府关于印发《南通市行政首长问责暂行办法》的通知

通政发〔2007〕86号



各县（市）、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

　　《南通市行政首长问责暂行办法》已经2007年7月27日市第十二届人民政府第66次常务会议审议通过，现予印发，请认真贯彻执行。


二○○七年十一月十三日


南通市行政首长问责暂行办法


　　第一条　为进一步加强政府责任体系建设，落实行政首长负责制度，坚持依法行政，确保政令畅通，防止和减少行政过错，提高行政效能，依据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》和《行政机关公务员处分条例》等法律、法规，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条　市政府对本级政府部门和县（市）、区政府行政首长进行行政问责适用本办法。

　　本办法所称市政府部门包括市政府各工作部门、办事机构、派出机构及具有行政管理职能的事业机构。

　　本办法所称行政首长，指本级政府部门和县（市）、区政府的正职领导或主持全面工作的副职领导。

　　第三条 行政首长问责实行权责统一，有错必纠，过错与责任相适应，教育与惩戒相结合的原则；坚持实事求是，做到合法、客观、公正。

　　第四条　行政首长应当认真履行法律、法规、规章和市政府依法赋予的各项职责，及时完成市政府交办的各项工作，严格依法行政，自觉接受监督，全心全意为人民服务。

　　第五条　有下列情形之一的，应当对行政首长问责：

　　（一）不认真贯彻落实国家和省的方针政策或不认真执行市政府作出的决定、命令和工作部署，致使政令不畅或影响全局工作安排的；

　　（二）超权擅自决策或违反法定程序盲目决策，发生重大决策失误，造成重大经济损失或严重不良社会影响的；

　　（三）不认真履行行政管理职责，不作为、乱作为、慢作为，致使公共利益、行政管理相对人合法权益遭受重大损害或者造成严重不良社会影响的；

　　（四）采取行政措施违法、不当引发越级上访或者非正常上访，或对群体性、偶发性事件处置失当，造成严重不良后果的；

　　（五）发生重、特大突发公共事件后，未按照相关法律法规规定、应急预案以及上级要求和实际情况及时采取必要和可能措施进行有效处置，造成严重后果和重大损失的；

　　（六）直接负责或直接管理单位负责的重大建设项目发生失误或产生重大质量问题，造成严重损失的；

　　（七）不认真履行内部管理职责，机关工作效率低，服务质量差，群众反映强烈，或监督管理不力，致使机关工作人员连续发生重大违法违纪行为，造成严重不良社会影响的；

　　（八）行政首长疏于自律，行为失检，有损公务员形象，或包庇、纵容亲属和身边工作人员的严重违法违纪行为，在社会上造成严重不良影响的；

　　（九）其他造成严重后果或不良社会影响，市政府认为应当问责的情形。

　　第六条　市长发现行政首长有本办法规定的问责情形或者依据下列情形，可以决定启动问责程序：

　　（一）经初步核实的公民、法人和其他组织提出的举报、控告材料；

　　（二）上级领导机关的指示、批示；

　　（三）人大代表、政协委员提出的问责建议；

　　（四）司法机关或仲裁机构提出的问责建议；

　　（五）市级领导提出的问责建议；

　　（六）行政执法和执法监督机关提出的问责建议;

　　（七）工作测评和考核结果；

　　（八）新闻媒体曝光的材料；

　　（九）其他有关情形。

　　第七条　问责程序启动后，市长或者市长委托的副市长可以责成有关行政首长当面汇报情况。

　　第八条 行政首长有本办法规定应予问责的情形，且事实清楚，证据确凿的，市长可以直接决定提交市政府常务会议讨论，研究责任追究方式，作出问责决定。

　　问责事项需要核实的，市长可以责成市监察局进行调查核实并根据其提出的问责或者不予问责建议，交市政府常务会议讨论决定。

　　第九条　市监察局应当依照《中华人民共和国行政监察法》规定的权限和程序开展调查工作，并在调查结束后向市长提交书面调查报告。调查报告应当包括问责的事实、理由和建议。

　　第十条　在调查核实中，被调查的行政首长应当作出书面说明，如实反映情况，不得以任何方式拒绝、阻碍、干涉调查；同时有权就问责事项进行陈述和申辩。有关部门和工作人员应当对调查工作予以协助。

　　第十一条　调查工作应当在20日内完成，因特殊原因需要延长调查期限的，经市长批准可以适当延长，但延长时间最长不得超过2个月。

　　第十二条　行政首长被问责的，采取下列方式追究责任：

　　（一）责令立即纠正并作出书面检查；

　　（二）取消当年评先、评优资格；

　　（三）诫勉谈话；

　　（四）通报批评；

　　（五）责令通过市级主要新闻媒体向社会公开道歉；

　　（六）停职反省；

　　（七）责令引咎辞职；

　　（八）建议免职。　

　　以上问责方式，可以单独适用或者合并适用。

　　第十三条 市政府常务会议作出的对行政首长问责决定，应当在7日内书面通知行政首长本人，同时抄送任免机关，并告知提出问责建议的有关单位或个人；作出的不予问责决定，应当在7日内书面通知行政首长本人，并告知提出问责建议的有关单位或个人。

　　第十四条 被问责的行政首长不服问责决定的，可以依照《中华人民共和国公务员法》和《中华人民共和国行政监察法》的有关规定提出复核或者申诉。

　　复核和申诉期间不停止问责决定的执行。

　　被问责的行政首长不因提出复核或申诉而加重问责。

　　第十五条　具有问责情形的行政首长主动引咎辞职的，不再依照本办法进行问责，但依照法律、法规、规章规定需要追究其他责任的，从其规定。

　　对因其他问题受到纪律处分或者其他处理的行政首长，有本办法规定的应当问责情形而未被问责的，仍可以按照本办法进行问责。

　　第十六条　被问责的行政首长涉嫌违法违纪，应当给予行政处分的，按照《中华人民共和国公务员法》、《中华人民共和国行政监察法》和《行政机关公务员处分条例》等有关规定处理；涉嫌犯罪的，依法移送司法机关处理。

　　第十七条 市监察局负责依照本办法拟订有关通知、决定等文书，办理送达、备案、报批等相关手续。

　　第十八条　对行政首长问责，法律、法规、规章和上级文件另有规定的，从其规定。

　　第十九条　各县（市）、区人民政府对本级政府部门的行政首长和乡（镇、街道）行政负责人进行问责，各级政府部门对下属单位行政负责人进行问责，可以参照本办法执行。

　　第二十条　本办法自2007年12月1日起施行。